实务分享 | 办案新思路,警惕名为投资,实为借贷

黄静丽 发表于[2021-01-25]


实务分享 | 办案新思路,警惕名为投资,实为借贷

张亚男实习律师 黄静丽律师 北京市盈科(深圳)律师事务所



一、【案情回顾】


A、B、C三人为朋友,经D介绍,A、B均通过C代持的方式(签订代持协议),分别向E公司投资X万元人民币,投资用于E公司的油井开采业务(签订油井开采合作协议)。协议约定,C享有固定收益(3年收益率高达82%),不承担投资风险,不参与实际的经营决策。投资后,E公司仅仅向C支付一次收益后,E的关联集团公司F即单方面以告知函的形式通知C,借口公司内部股改项目暂停,收益不再分配。目前A、B已经起诉E公司,C为第三人。

本文重点讨论本案是投资纠纷还是借贷纠纷。


二、【司法判例】


1、高候拼与山西柳林兴无煤矿有限责任公司合同纠纷二审民事判决书(最高人民法院,2016最高法民终306号)

【基本案情】

2002年6月19日,兴无煤矿(甲方)与高候拼(乙方)签订《协议书》,约定:一、甲方为扩大生产规模,提高经济效益,需要乙方投入资金进行技术改造,乙方同意投资给甲方300万元整。二、双方协商一致同意,乙方不参与甲方的生产经营管理,乙方的投资回报采取按吨提取固定回报的方法,确保乙方的投资收益,甲方的经营盈亏不影响乙方投资归还及收益提取额度和年限。甲方同意按本矿销售数量的实际过磅数(原煤和精煤)每吨3元支付给乙方,作为乙方的投资回报收益……


【裁判要旨】

本院认为……高候拼与兴无煤矿所签订的《协议书》虽是双方当事人的真实意思表示,但从协议约定的内容来看,高候拼不参与生产经营管理、投资回报采取按吨提取固定回报、不受兴无煤矿经营盈亏影响、投资本金5年内分期返还、连带责任担保等,不符合投资行为的共负盈亏、共担风险的法定构成要件,该协议名为投资实为借贷,双方之间形成借贷法律关系,本案应为民间借贷纠纷。


2、陈勇与张京宁、宁夏源信恒通汽车贸易有限公司民间借贷纠纷一审民事判决书(银川市兴庆区人民法院,2019宁0104民初17380号)

【基本案情】

原、被告于2016年3月1日签订《投资协议书》,约定原告出资20万元委托被告进行投资,原告有权查询投资操作情况,但不得干涉投资操作,被告自主操作并承担操作风险,被告对原告资金有保本的责任,在协议到期日,若原告账户资金低于其存入本金时,差额部分由被告补齐;协议期限一年,自2016年3月1日起至2017年3月1日止。


【裁判要旨】

本院认为……原、被告签订了《投资协议书》,但合同的名称并不能必然代表合同的性质。该协议约定“原告不得干涉投资操作,被告自主操作并承担操作风险,被告对原告资金有保本的责任,在协议到期日,若原告账户资金低于其存入本金时,差额部分由被告补齐”,即原告不承担投资风险,双方之间的合同性质与民间借贷特征相符,故双方之间的合同名为投资协议,但实质为借款合同,该合同真实、合法、有效。


3、姜兴盛与宁夏浩华房地产综合开发有限公司民间借贷纠纷一审民事判决书(银川市兴庆区人民法院2016宁0104民初9078号)

【基本案情】

姜兴盛向法庭提交2015年9月1日与宁夏浩华房地产综合开发有限公司签订的《投资分红协议》两份,一份投资金额为150000元,另一份投资金额为85973元,均约定姜兴盛向宁夏浩华房地产综合开发有限公司建设项目投入资金,有效期一年,自2015年9月1日起至2016年8月31日,宁夏浩华房地产综合开发有限公司应于2016年8月31日前返还投资资金,若不能返还,可在支付分红后,协议有效期顺延一年;每年分红比例为26%,姜兴盛分红比例不受宁夏浩华房地产综合开发有限公司经营状况影响发生变化。庭审中,姜兴盛称其与宁夏浩华房地产综合开发有限公司于2014年8月20日左右签订第一份《投资分红协议》,约定姜兴盛投资150000元,每年按26%分红,后姜兴盛给付宁夏浩华房地产综合开发有限公司150000元。至2015年9月1日应分红85973元,因宁夏浩华房地产综合开发有限公司未给姜兴盛分红,故双方商议姜兴盛将分红款85973元作为本金继续投资,该85973元未实际给付宁夏浩华房地产综合开发有限公司。现姜兴盛以宁夏浩华房地产综合开发有限公司未返还投资款、支付分红款为由诉至法院。


【裁判要旨】

本院认为,姜兴盛称与宁夏浩华房地产综合开发有限公司之间存在投资关系,提交了双方签订的《投资分红协议》及宁夏浩华房地产综合开发有限公司出具的《收据》,宁夏浩华房地产综合开发有限公司经本院合法传唤未到庭对上述证据提出异议,本院对姜兴盛提交的上述证据予以采信。姜兴盛虽与宁夏浩华房地产综合开发有限公司签订《投资分红协议》,但姜兴盛未参与投资工程的管理,不承担投资风险,仅分取红利,协议也约定到期返还投资款,支付红利,该《投资分红协议》名为投资分红,实为民间借贷,故本院认定姜兴盛与宁夏浩华房地产综合开发有限公司之间民间借贷关系成立。


4、李竹林与深圳市中金东方基金管理有限公司、张仲侃合同纠纷一审民事判决书(深圳前海合作区人民法院,2017粤0391民初第1356号)

【基本案情】

原告与被告中金东方签订《合伙协议书》,约定:原告与被告中金东方共同设立安盈贰号,被告中金东方为普通合伙人,原告为有限合伙人。安盈贰号存续期限为3年。安盈贰号的资本为5000万元,全部以货币出资。被告中金东方执行合伙事务,原告不执行合伙事务。原告的投资期限为12个月,投资期满后可赎回,认购资金在进入资金监管账户的次日起即按照投资金额对应的预期年化收益率开始计算投资收益。原告收益优先分配,预期年化收益率为13%,按月分配收益,每月第3个工作日分配上月收益。投资期满,安盈贰号将原告本金及剩余收益划入指定账户。


【裁判要旨】

“二、关于本案属于投资纠纷还是民间借贷纠纷的问题。滕艳军在2014年第10期《人民司法·案例》发表《名为借款但参与经营管理的应认定为投资》的文章,其指出在司法实践中存在若干名为投资、实为借贷的情形,主要表现为:

(1)虽名为投资,但所有物的所有权发生了转移,不能行使对该物的使用权如管理、经营权,有的甚至连知情权也没有,则无论取得收益否,应视为借贷。

(2)虽名为投资,但投资协议中或实际上并未参与经营或管理,而且对收益有明确的约定,则实为借贷。

(3)虽名为投资,在自己的账目处理上只有所有物所有权的转移,被投资方却没有资本金形成的,则应为借贷。

(4)投资协议中规定了投资收回的期限,而且还有担保的,则应视为借贷。

(5)投资者一般享有对投资项目的收益、表决和知情权等权利,而借贷一般不享有此权利。总之,对投资项目的实际经营管理权或参与经营管理权的判别是解决真假投资与借贷的关键。


三、【律师提示】


1、如何判断是投资还是借贷法律关系,重点考虑因素有: 投资人是否承担投资风险,是否享受固定收益,是否能够保本,是否参与实际的经营决策。 如若上述案例情形,出现异常状况,投资人可通过借贷法律诉讼维护自己合法权益,及时止损收回投资款项。

2、投资行为是一种商事行为,无论介绍人是否为最熟悉的人,投资前,要全面的了解投资行业或投资项目市场收益率的平均水平。收益率越高风险越高,对于超出合理收益率的投资项目,一定要对投资项目、投资合作方进行尽调。比如煤矿、油井项目,最好能够去项目所在地,进行实地调查,审核各种资质证照原件。


3、投资协议设置方面,投资款项不要一次性到位,投资期限要拉长,从长周期的收益回报发放情况来动态的调整后期的投资行为,避免掉入被诈骗的陷阱,如用短周期的高回报来引诱投资客砸下巨额资金。


4、投资人要搜集并审查对接工作人员身份证明资料或授权资料,避免诉讼中出现被投资公司否认对接工作人员身份的情况。


5、若被投资公司存在关联的集团公司,但两者股权方面并不存在任何关联,需要特别注意搜集两者关系的资料,包括工作人员、业务、客户、实际控制人等。


6、当收款对象与合同主体不一致时,不要轻易转账,要指定收款方给出明确说明。


7、法院审查关注点:A和B的资金来源、ABC三者关系、ABC与D的关系、D与E的关系、D与F的关系、E与F的关系、E是否知道C代持的事实以及何时知道代持、转账银行流水明细、收益发放情况、A和B为何要通过C代持而不直接投资、C是否承担风险以及是否参与运营、代持协议与油井开采合作协议的关系。